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　　在股权代持中，涉及实际出资人与名义股东、公司、其他股东、债权人之间的法律关系；名义股东涉及与公司、其他股东、债权人之间的关系。理解他们之间的法律关系，需要在合同法和公司法之间作好切换。

　　1.实际出资人与名义股东的关系。实际出资人与名义股东之间属于委托投资合同关系（亦称股权代持合同关系），实际出资人为委托人，名义股东为受托人。基于合同的相对性原理，二者之间属于内部法律关系。这种关系以双方签订的合同为依据，以合同法来规范，不适用公司法。实际出资人依据股权代持合同关系向名义股东主张权利，名义股东依公司法抗辩的，一般不会成立。《公司法司法解释（三）》第二十四条第二款明确规定，实际出资人可以依据委托投资合同向名义股东主张权利，名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，其主张不成立。

　　2.实际出资人与公司的关系。从是否属于公司成员的视角考察，实际出资人不是公司成员，实际出资人与公司之间属于外部关系。公司可依据股东名册记载识别股东，仅向股东名册记载的股东履行通知召开股东会会议、分配利润等义务。实际出资人与名义股东签订的合同，不具有对抗股东名册的效力，也不具有对抗公司的效力。未在股东名册记载的人，公司可不承认其股东地位。

　　另外，公司没有自行确认实际出资人为显名股东的资格，实际出资人请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记，须经公司其他股东半数以上同意（见《公司法司法解释（三）》第二十四条第三款）。

　　当实际出资人登记为显名股东之后，实际出资人成为公司成员，二者之间变为内部关系。

　　3.实际出资人与其他股东的关系。双方之间属于外部法律关系。实际出资人与名义股东签订的合同，不具有对抗公司其他股东的效力。实际出资人以自己与名义股东之间的合同为依据，要求公司其他股东认可其股东地位的，其他股东有权拒绝。

　　在有限责任公司是“闭锁性公司”，股东属于“人合”关系（合伙关系），要求股东之间存在着一定的信任，所以司法解释规定，实际出资人能不能成为公司显名股东，须经公司其他股东半数以上同意。

　　如果其他股东知道实际出资人与显名股东的委托投资合同关系，并认可这种合同关系，或者虽然没有明确认可，但其他股东在实践中同意实际出资人以股东的身份行使股东权利、享受股东利益，比如参加股东会会议、行使表决权，领取公司分红等，此种情形应视为其他股东同意实际出资人的股东地位。

　　4.实际出资人与善意第三人的关系。在名义股东将其代持股权作转让、抵押等处分时，如果第三人属于善意，实际出资人以该股权为自己所有，名义股东只是代持，从而否定名义股东处分行为法律效力的，将得不到法律的支持。

　　同样的道理，当股东出资期限届满而未履行出资义务，债权人要求名义股东在出资范围内承担清偿责任时，实际出资人以该股权为自己所有，名义股东只是代持，从而否定名义股东清偿责任的，该主张不成立。

　　5.名义股东与公司的关系。因在公司章程、股东名册、工商登记档案中记载的是名义股东，名义股东与公司之间属于内部法律关系，公司认可名义股东是自己的成员，名义股东可依股东名册的记载向公司主张股东权利。

　　6.名义股东与其他股东的关系。因名义股东与其他股东均为在公司章程、股东名册、工商登记档案中记载的股东，名义股东与其他股东一样都属于公司成员，他们之间属于合伙关系。基于这种关系以及维护这种关系之目的，《公司法司法解释（三）》第二十四条第三款规定，“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司将其登记为显名股东的，人民法院不予支持。”

　　7.名义股东与善意第三人的关系。在名义股东将其代持股权作转让、抵押等处分时，如果第三人属于善意，实际出资人以该股权为自己所有，名义股东只是代持，从而否认名义股东处分行为法律效力；此时，名义股东也主张该股权属于其替实际出资人代持，从而否认自己合同行为的效力时，法院将不会支持。

　　当股东出资期限届满而未履行出资义务，债权人要求名义股东在出资范围内承担清偿责任时，名义股东以该股权并非为自己所有，是为代持，从而否定自己清偿责任的，该主张不成立。

　　（作者：周学，北京合川律师事务所合伙人、律师，北京企业法治与发展研究会研究员，专注于公司法、公司治理理论研究、公司治理诉讼和非诉法律服务。）返回搜狐，查看更多